• 028-8451 8706
    站內搜索
    大力弘揚法理道德, 銘心維護公平正義 VIGOROUSLY CARRY FORWARD THE LEGAL AND MORAL, WHILE MAINTAINING FAIRNESS AND JUSTICE
    新聞資訊 News Center
    新聞動態 / News 查看更多>>
    1
    2018 - 12 - 04
    四川方法律師事務所舉行“憲法宣傳周”律師宣誓活動為深入貫徹落實習近平總書記全面依法治國新理念新思想新戰略,加強律師隊伍思想政治教育、執業理念教育,推動憲法宣傳教育形成熱潮,根據省律協“憲法宣傳周”活動安排和《律師宣誓規則(試行》)的要求,四川方法律師事務所于2018年12月2日舉行了律師宣誓儀式。 宣誓儀式在雄壯的國歌聲中開始,領誓人、四川方法律師事務所主任劉艷律師帶領全體律師宣誦誓詞。在這無比莊重和神圣的時刻,誓言在耳,參加宣誓儀式的律師情緒高昂,熱血沸騰。宣誓完畢,全體宣誓律師在書面誓詞上簽名確認,作為一份職業承諾,存入律師執業檔案。豪誠集團黨支部書記江海濤同志受邀作為監誓人監督了宣誓全過程。劉艷主任表示,本次活動具有重大意義,希望各位律師通過本次宣誓儀式能夠深刻領悟到作為律師的神圣使命,忠于憲法,弘揚憲法精神,增強律師執業使命感和榮譽感,勤勉敬業,為建設社會主義法治國家努力奮斗!
    2
    2019 - 05 - 21
    主講律師  漆婕       近年來,房地產企業破產案件數量呈直線上升。由于房地產企業財產的特殊性和債權人結構的復雜性,使房地產破產案件相比其他類型破產案件更為復雜,特別是涉房類債權的性質認定和處理方式涉及多方債權人利益,在破產程序中顯得尤為敏感。      目前公司辦理的聯利、海騰、奇林、尚都、萬和等多個房地產破產案件正在有序推進,為了及時總結經驗,提升項目人員辦理房地產破產案件的素質和能力,公司于2019年5月17日上午組織了“房地產破產案件涉房債權處理方式”的專題培訓。本次活動由四川方法律師事務所劉艷主任主持,由房地產破產項目主辦律師漆婕主講。       漆婕律師圍繞房地產破產案件中涉及的涉房債權類型,從理論到實務,從現有法律規定到實際操作,為大家進行了全面講解;同時結合公司承辦的多個房地產破產項目中存在的相關問題進行了深入分析和探討,特別是針對房地產案件中的涉房債權審查標準及依據、涉房債權清償方式等諸多問題進行了深度剖析,使公司團隊對實務中存在的這些復雜、敏感問題有了更加清晰的認識,為大家更好地開展項目工作打下了堅實的基礎。       在互動交流環節,大家圍繞房地產破產案件的相關問題展開了激烈的討論。每個房地產破...
    3
    2019 - 11 - 26
    2019年11月26日,全國人大常委會委員、財經委主任委員徐紹史率全國人大財經委調研組來我省開展企業破產法專題調研。集團董事長曹愛武先生、集團法律總顧問劉艷律師受邀參加了此次座談會。座談會上,曹愛武先生作為管理人機構代表就破產法實施過程中存在的問題,提出了相關意見和建議,并就重整程序和管理人制度完善、個人破產和信用修復、府院聯動機制建立和法律適用等闡述了豪誠觀點。座談會最后,徐紹史主任進行了總結發言。他表示,聽了大家的發言很感動,也很受啟發和鼓舞,在經濟下行壓力很大的情況下,大家依然堅定信心、勇于擔當,奉獻辛勞和智慧。針對今天參會人員提出的問題和建議,調研組會認真考慮和研究,同時也要求大家要深入地思考一些問題,為破產法的修訂和完善獻計獻策。
    4
    2020 - 08 - 28
    8月27日,貴陽市破產管理人協會授牌儀式、貴州省律協破產與重組專業委員會專題培訓暨貴陽市律協破產清算專業委員會成立儀式在貴陽市觀山湖區盤江諾富特飯店舉行。貴州省高級人民法院、貴陽市中級人民法院、貴陽市司法局、貴陽市民政局、貴陽市律師協會、貴陽市各基層法院負責破產業務的法官、貴州省律協破產與重組專業委員會委員、貴陽市律協破產清算專業委員會委員、貴陽市破產管理人協會會員單位參加本次儀式。儀式上,我公司貴州分公司作為協會副會長單位獲授會牌。協會會徽由我公司貴州分公司員工馬洋集協會單位的共同智慧最終設計而成,受到了協會高度認可。長期以來,作為我國最早一批破產管理人機構,我公司除認真承辦破產案件之外,還積極投入破產管理人行業建設事業,作為主要發起機構,參與了多個地區破產管理人協會的籌備、設立工作,今后的日子里,我們將不忘初心,繼續專注業務,努力支持困境企業的解危紓困,為我國的經濟發展和破產管理人行業的發展做出自己積極的貢獻!
    5
    2020 - 11 - 16
    根據四川省資陽市中級人民法院發布的《關于重新編制企業破產案件管理人評審結果公示》,我公司資陽分公司入選《四川省資陽市中級人民法院企業破產管理人名冊》。

    公司人格否定制度在破產程序中的理解與適用

    日期: 2018-11-21
    瀏覽次數: 132

    公司人格否定制度在破產程序中的理解與適用

    文章來源:王峰?國浩南京辦公室合伙人?法中律國?

    摘要:公司人格否定制度在破產程序中的實施形式除了公司人格否定訴訟還表現為關聯企業合并破產。本文結合破產法相關規定總結了公司人格否定訴訟在破產程序中的起訴主體、訴訟請求、裁判結果以及執行程序等方面的特別規定,同時對關聯企業合并破產程序是公司人格否定制度在破產程序中的延伸與應用進行初淺的法理分析,并依據法理分析針對關聯企業合并破產程序存在的問題提出初淺的規范建議。

    前言?

    筆者曾寫過一篇《公司人格否定制度的理解與適用》,對公司人格否定制度相關概念、構成要件、裁判標準以及舉證責任等問題逐一進行了初淺論述。該篇論文對公司人格否定制度的討論僅限在訴訟程序中的理解與適用,在破產程序中如何理解與適用公司人格否定制度尚未涉及。筆者試圖在本文中結合《中華人民共和國企業破產法》(以下簡稱“破產法”)相關規定、《最高人民法院關于適用<中華人民共和國企業破產法>若干問題的規定(二)》(法釋[2013]22號)(以下簡稱“破產法司法解釋二”)相關規定以及理論與實務界的一些觀點對公司人格否定制度在破產程序中的理解與適用進行梳理并提出一些意見,以期能在破產程序中正確理解與適用公司人格否定制度并促進破產程序中的公司人格否定訴訟與關聯企業破產程序規范有序進行。

    (一)公司人格否定訴訟在破產程序中的特別規定與理解

    破產程序中,以“公司人格混同”為由在破產申請前起訴債務人股東或關聯方的案件在破產程序不同階段,起訴主體、訴訟請求、裁判結果以及執行程序等都有特別的規定,理解這些特別的規定不僅有助于公司人格否定訴訟在破產程序中有序進行,同時也有助于關聯企業破產程序規范有序進行。現依據破產法司法解釋二的相關規定將公司人格否定訴訟在破產程序不同階段的規定進行必要的總結和解讀,具體如下:

    1、破產申請前已經起訴但受理前未審結的特別規定與理解

    司法解釋二第二十一條規定:“破產申請受理前,債權人就債務人財產提起下列訴訟,破產申請受理時案件尚未審結的,人民法院應當中止審理:

    ……

    (三)以債務人的股東與債務人法人人格嚴重混同為由,主張債務人的股東直接向其償還債務人對其所負債務的;

    ……

    債務人破產宣告后,人民法院應當依照企業破產法第四十四條的規定判決駁回債權人的訴訟請求。但是,債權人一審中變更其訴訟請求為追收的相關財產歸入債務人財產的除外。”?

    依據上述規定,債權人以“公司人格混同”為由在破產申請前起訴債務人股東或關聯方的,破產案件受理后該案未審結,法院應中止審理;債務人宣告破產后恢復審理,如債權人變更訴訟請求將追收的財產歸入債務人財產則繼續恢復審理;如債權人繼續堅持原來的訴訟請求,則法院判決駁回債權人訴訟請求。

    筆者認為,破產程序中要求債權人變更訴訟請求的原因是,一旦法院判決關聯方與債務人構成混同,則從關聯方追回的財產應當屬于債務人財產,任何債權人都無權要求關聯方單獨向該債權人清償,如關聯方直接向個別債權人履行債務則構成個別清償。

    2、破產申請前起訴在受理前已審結的特別規定與理解

    司法解釋二第二十二條規定:“破產申請受理前,債權人就債務人財產向人民法院提起本規定第二十一條第一款所列訴訟,人民法院已經作出生效民事判決書或者調解書但尚未執行完畢的,破產申請受理后,相關執行行為應當依據企業破產法第十九條的規定中止,債權人應當依法向管理人申報相關債權。”??

    依據上述規定,債權人以“公司人格混同”為由在破產申請前起訴債務人股東或關聯方的,破產受理前已經審理完畢但尚未執行完畢的,破產申請后,債權人應當申報債權,同時將生效判決確認的應追收的財產歸入債務人財產。

    筆者認為,破產程序中要求債權人就未執行完畢的債權依據破產法規定申報債權的原因同上,即法院判決認定關聯方與債務人構成混同,則依據生效判決從關聯方追回的財產應當屬于債務人財產,如依據判決要求關聯方直接向個別債權人履行債務則構成個別清償。

    3、?破產申請前未起訴在受理后起訴的特別規定與理解

    司法解釋二第二十三條規定:“?破產申請受理后,債權人就債務人財產向人民法院提起本規定第二十一條第一款所列訴訟的,人民法院不予受理。

    債權人通過債權人會議或者債權人委員會,要求管理人依法向次債務人、債務人的出資人等追收債務人財產,管理人無正當理由拒絕追收,債權人會議依據企業破產法第二十二條的規定,申請人民法院更換管理人的,人民法院應予支持。

    管理人不予追收,個別債權人代表全體債權人提起相關訴訟,主張次債務人或者債務人的出資人等向債務人清償或者返還債務人財產,或者依法申請合并破產的,人民法院應予受理。”

    依據上述規定,破產申請受理后,債權人以“公司人格混同”為由在破產申請前起訴債務人股東或關聯方的,法院不予受理;但債權人可以要求管理人以“公司人格混同”為由在破產申請前起訴債務人股東或關聯方,且管理人不得拒絕債權人的要求。

    筆者認為,債務人進入破產程序后,有權以“公司人格混同”為由對債務人股東或關聯方提起訴訟的只能是管理人,只有在管理人不履行職責的情況下,個別債權人才可以代表全體債權人提起相關訴訟或申請關聯企業合并破產,個別債權人行使的權利類似于公司法規定的股東代位訴訟權。

    以上總結和解讀的意義不僅在于規范公司人格否定訴訟在破產程序中有序進行,也對關聯企業合并破產有序進行尋找到了法律依據,筆者將引用本段觀點來論述關聯企業合并破產程序存在的問題和規范建議。

    (二)關聯企業合并破產程序是公司人格否定制度在破產程序中的延伸與應用

    關聯企業合并破產,司法實踐中存在程序合并與實體合并,程序合并是出于司法效率角度考慮將多個企業破產程序合并,程序合并有助于提高司法效率,對債權人和債務人而言并未造成任何實質的影響。理論界與實務界爭論的合并破產問題主要是實體合并,因實體合并牽涉到債務人的獨立性與債權人的償債率,故爭議較大。本文討論的合并破產僅指關聯企業實體合并破產程序問題。

    實體合并也稱為實質合并,即將多家關聯企業的資產與負債合并后按照一家企業進行破產清算或者重整。筆者認為,合并的原因在于“人格混同”,意義在于不合并就無法進行破產或不合并就會導致償債不公平。司法實踐中,由于欠缺關于關聯企業實體合并的法律規定與承辦人員的認識差異,法院與管理人對人格混同的關聯企業破產案件采取實體合并時在程序方面的做法欠缺統一的規范,甚至有的做法不符合法律規定且侵害了債權人與債務人的合法權益。不該合并的企業進行合并不僅破壞了債務人與關聯方的獨立性,同時也損害了部分債權人的償債收益。該合并的企業不合并或不及時合并,導致債務人關聯方大量資產被轉移,最終損害債權人的合法權益。因此,對關聯企業合并破產程序進行必要的法理分析與研究十分有意義,有助于統一認識并推動關聯企業合并破產的規范有序進行。

    ?

    筆者認為,對關聯企業破產啟動實質合并程序本質上是在破產程序中否定關聯企業的人格,其實質為公司人格否定制度在破產程序中的延伸與應用,討論關聯企業合并破產必然不能脫離公司人格否定制度,否則關于關聯企業合并破產問題的討論就成了無源之水。具體理由如下:

    第一,實質合并的前提是人格混同,人格混同是典型的公司法概念而非破產法概念。破產法的立法目的是規范企業破產程序與公平清理債權債務,程序屬性高于實體屬性。進入破產程序的兩個公司是否應當合并,取決于兩個公司是否構成公司法范疇內的人格混同,破產程序中討論人格否定仍應當在公司法的范疇內討論。

    第二,認定關聯企業是否構成“人格混同”適用的裁判依據是公司人格否定制度。如何適用公司人格否定制度對關聯企業是否構成人格混同進行審查,筆者在《公司人格否定制度的理解與適用》一文中已經充分闡述了自己的觀點。破產程序中審查破產企業與關聯方是否構成混同,仍應依據公司法第20條的規定從人格混同構成要件的角度進行審查。

    第三,認定關聯企業是否構成“人格混同”是司法實體審查的范疇而非程序審查的范疇。司法實踐中,在關聯企業合并破產中,各地法院做法不統一,但基本是根據破產企業、債權人或管理人的申請并結合資料徑直作出合并或不合并的裁定,有的法院出于謹慎在裁定前設置聽證會這個環節,但基本上停留在程序審查這個層面。筆者認為,既然認定關聯企業是否構成“人格混同”仍然須依據公司法的規定,就應當對是否構成“人格混同”進行實體審查而不是程序審查,即應當開庭審理并作出判決,同時給予擬被合并的關聯方辯論和上訴的權利。

    概括下,筆者認為,認定關聯企業是否構成“人格混同”屬于實體審查的范疇,在破產程序中應當經過訴訟程序才能最終認定,法院作出合并破產的裁定應基于認定人格混同的生效判決,而不是徑直裁定。

    (三)關聯企業合并破產程序存在的問題與規范建議

    基于現行的司法解釋與前文法理分析,筆者針對關聯企業合并破產程序存在的問題展開論述并提出相應的規范建議。

    1、申請主體

    (1)管理人

    司法實踐中,合并破產程序的申請人有債權人、債務人及管理人。筆者認為,依據司法解釋二第二十三條規定,首先負有申請義務的主體應當是管理人,在管理人不申請的情況下,由債權人申請。具體的理由參見本文“一、公司人格否定訴訟在破產程序中的銜接(三)破產申請前未起訴在受理后起訴的特別規定與理解”。

    (2)債權人

    筆者認為,管理人在破產程序中的地位相當于法院為債權人指定的代理人,管理人申請合并破產的權利來源于債權人,本著兼顧專業與效率的原則,首先應當由管理人行使權利,只有在管理人不行使權利的情況下,個別債權人才能以自己的名義申請合并破產。債權人行使申請的權利,相當于在管理人不履行職責的情況下代為行使申請權利。具體的理由同樣參見本文“一、公司人格否定訴訟在破產程序中的銜接(三)破產申請前未起訴在受理后起訴的特別規定與理解”。

    (3)債務人

    司法實踐中,債務人主動申請合并破產也是常見現象。筆者認為,關聯企業自己主動承認“人格混同”不符合破產程序的邏輯,是否合并是在法院受理破產之后進行審查的事項,屆時債務人已經由管理人接管,應當由管理人行使相應權利。因此,即便債務人主動申請合并破產,也不能發生申請的效力,應當由管理人在接管債務人后依法行使申請權利。

    2、申請方式

    正如前文論述,認定關聯企業是否構成“人格混同”屬于實體審查的范疇,在破產程序中應當經過訴訟程序才能最終認定。筆者認為,管理人認為關聯企業構成“人格混同”應當以涉嫌“人格混同”的關聯企業為被告提起公司人格否定訴訟,而不是徑直提起申請合并,待法院作出關聯企業構成人格混同的生效判決后,視關聯企業是否進入破產程序與判決執行情況等因素再由管理人或債權人決定是否申請合并破產。

    3、申請對象

    申請對象是存在人格混同情形的關聯企業毫無疑問,但擬合并破產的企業未必都是已經進入破產程序的企業,還有正常經營的企業。理論界和實務界在討論合并破產程序時往往會遺忘存在人格混同情形的正常經營的企業,因此有必要區分申請對象是否進入破產程序的情形進行論述。

    正常情況下,申請對象都是已經進入破產程序的企業,管理人應主張確認申請對象與破產企業構成人格混同,待認定人格混同的生效判決作出后,則由管理人申請關聯企業合并破產。

    毫無疑問,任何管理人或債權人都無權主張將一個正常經營的企業直接納入合并破產程序。假設申請對象未進入破產程序但與破產企業存在人格混同的情形,管理人首先應主張被告對破產企業的債權承擔連帶還款責任,待認定人格混同的生效判決作出后,如果作為申請對象的關聯企業能履行生效判決的則無須進入破產程序,如果申請對象不能履行生效判決的,則由管理人申請關聯企業破產并申請合并破產。

    (四)結 語

    關聯企業破產程序問題是破產法理論與實務中很復雜的問題,繼續展開探討還有諸多問題值得探討,例如管轄法院的確定、管理人的指定、合并重整成功后的關聯方主體是否繼續存續以及管理人執行職務中的具體操作等細節問題。筆者認為,在解決了關聯企業合并破產與公司人格否定制度的關系這一基礎問題后,關聯企業破產程序的細節問題自然變得有序可循。

    本文觀點與一般論文觀點相比較最大的不同之處在于,在關聯企業合并程序中額外增加一個公司人格否定訴訟來保障程序的正當性,盡管可能增加了債權人、債務人與法院的程序負擔,但最終保障了債權人和債務人的利益。

    ?


    分享到:
    News / 相關推薦 More
    2022 - 04 - 27
    喜報由我公司承辦的成都聯利投資咨詢有限公司清算轉重整案入選成都破產法庭2021年度10個具有代表性的案例,并在“成都破產法庭”公眾號“個案擊‘破’”話題中公開發布。此案是我公司承辦的第三起入選人民法院典型案例案件,這既是對我公司履職能力的認可,也是鞭策,我公司將繼續一如既往,勤勉盡責,以我們專業的力量為我公司承辦的每一件的破產案件畫上完美的句號。聯利公司清算轉重整案案情介紹成都聯利投資咨詢有限公司(以下簡稱聯利公司)成立于2009年4月,注冊資本800萬元,主要開發建設了“麗陽星座”項目。2017年,受宏觀經濟形勢及房地產市場周期性變化的影響,聯利公司因銷售受阻、實際控制人死亡等原因,資金鏈斷裂,不能清償到期債務且明顯缺乏清償能力。2018年3月,聯利公司向成都市溫江區人民法院提出破產清算申請。成都市溫江區法院經審查后于3月30裁定受理聯利公司破產清算申請,于2018年4月4日指定我公司擔...
    2022 - 03 - 04
    洋洋成都飯店有限公司、成都洋洋百貨有限公司重整投資人招募公告四川省成都市中級人民法院(以下簡稱成都中院)根據成都山融股權投資基金中心的申請,于2021年9月9日分別裁定受理洋洋成都飯店有限公司(以下簡稱洋洋成都飯店)重整一案及成都洋洋百貨有限公司(以下簡稱洋洋百貨公司)重整一案,并于2021年9月10日分別指定四川豪誠企業清算事務所有限公司擔任洋洋成都飯店有限公司管理人及成都洋洋百貨有限公司管理人(以下簡稱管理人)。根據管理人申請,成都中院于2022年1月27日作出(2021)川01破105、106號《民事裁定書》裁定對洋洋成都飯店、洋洋百貨公司適用實質合并重整方式進行審理。為了順利推進洋洋成都飯店及洋洋百貨公司(以下簡稱重整主體)重整程序,管理人面向全社會公開招募重整投資人。現將招募事項公告如下:一重整主體概況(一)工商登記信息1.洋洋成都飯店于2011年9月22日設立,登記機關為成都市...
    2021 - 12 - 23
    洋洋成都飯店有限公司、成都洋洋百貨有限公司重整投資人招募公告四川省成都市中級人民法院(以下簡稱成都中院)根據成都山融股權投資基金中心的申請,于2021年9月9日分別作出(2021)川01破申25、26號《民事裁定書》裁定受理洋洋成都飯店有限公司(以下簡稱洋洋成都飯店)重整一案及成都洋洋百貨有限公司(以下簡稱洋洋百貨公司)重整一案;并于2021年9月10日分別作出(2021)川01破105、106號《決定書》指定四川豪誠企業清算事務所有限公司擔任洋洋成都飯店有限公司管理人及成都洋洋百貨有限公司管理人(以下簡稱管理人)。洋洋成都飯店與洋洋百貨公司聯合開發建設錦天地商業中心項目(位于成都市一環路東三段1號),此外兩公司沒有其他經營業務;錦天地商業中心項目在建工程為兩公司主要資產,兩公司對外負債絕大部分為共同負債。鑒于此,洋洋成都飯店重整案、洋洋百貨公司重整案在全國范圍聯合公開招募重整投資人,現將...
    2021 - 07 - 30
    雷加林:豪誠集團財審中心總監中正財稅公司總經理中國注冊稅務師、高級會計師、管理會計師  從事清算行業10余年,參與過多起破產案件, 具有豐富的財務、稅務專業知識及實戰經驗。在破產程序中,有效運用審計手段,準確把握債務人的財產和負債情況,是保障債權人得以公平、有序受償的基礎;通過資產評估及時、準確的確定破產財產價值,是破產財產變現以及制定相關方案的重要依據;而房地產破產案件涉及的稅務問題更為復雜,稅務問題的處理亦尤為重要。為不斷提高公司員工的履職能力,提升專業研究水平,公司于7月30日組織開展了“破產程序中的審計評估工作及房地產破產案件涉稅問題探討”專題培訓,本次培訓由集團財審中心總監、中正財稅公司總經理雷加林主講。雷加林總經理從破產審計評估的定義、破產審計與傳統審計的區別、破產審計應重點關注的問題、對審計人員的業務要求、破產評估的工作要素與工作特點、資產評估的幾種方法以...
    聯系方式 :13666260405 


    郵箱:2177272584@qq.com
    聯系電話:028-8451 8706    028-8170 7118
    成都市高新區交子大道88號AFC中航國際廣場
    B座2102-2103室
    欄目導航  NAVIGATION
    分享到 SHARE
    掃碼瀏覽手機云網站 SCAN CODE

    掃碼瀏覽手機云網站

    掃碼關注微信公眾號

    Copyright ?2018 - 2023 成都豪誠企業智庫集團有限公司
    犀牛云提供企業云服務
    X
    1

    QQ設置

    3

    SKYPE 設置

    4

    阿里旺旺設置

    5

    電話號碼管理

    6

    二維碼管理

    返回頂部
    展開
    色多多app下载安装华为市场